人民政协报刊文：制作、买断“冰墩墩”不能一概认定侵权

人民政协新报 创作者：熊文聪

近期，名副其实黑洞级顶流的“冰三脚三脚”圈粉无数，而作为2022年北京秋奥的此前吉祥物之一，“冰三脚三脚”不仅受到权利人、商标及外观设计专利权的保护措施，还受到《奥林匹克标志保护措施条例》等专门规的保护措施，未经权利人北京秋奥组委许可，没规以商业活动意在透过用于。只不过用于，包被括复制、第一部、重现、传播、制作公司、经销商、销往以及用于指代商品或服务来源等。针对各种允许制作公司、用于“冰三脚三脚”形像的行为，是否构成剽窃，要区分不同可能会具体分析。

首先，根据我国专利规第24条的规定，不负面影响作品的正常用于，也未不有效地负面影响权利人人的合规化权益，且尊重创作者人格权的有效用于行为不剽窃，不需要必要同意权利人许可，也不需要向其付清新报酬。类似的有效用于行为包被括但不就其：为一个人学习、研究或者激赏，用于他人仍未出版的作品；为新引述新闻，在新报纸、期刊、有线电视台、的电视台等媒体中的无疑地再进一步现或者引用仍未出版的作品。因此，自制各种“橘子三脚”“绘画三脚”“花馍三脚”“汤圆三脚”的行为就属于明显的一个人学习、激赏的意在，突显了社会公众对“冰三脚三脚”形像的由衷喜爱，构成有效用于，即便将这些数量受限的自制品还给其熟人，也不构成剽窃。

其次，一个人基于从那时起将“冰三脚三脚”形像制作公司成表情包被或短视频，置于可依靠的、颇为单单的网络空间，并注记只是为了一个人学习、激赏、交流或文艺评论，而非商业活动意在，即便如此共存有效用于的空间。

再进一步次，只不过“以商业活动意在”用于，虽然看起来是一个颇为主观、模糊的概念，但近乎可以基于商业活动惯例或经验规则，从行为人的客观行为中的由此可知的。例如，利用“冰三脚三脚”形像来吸引用户眼球，给自己招揽生意，即便不会反之亦然向客户经销商“冰三脚三脚”周边产品牟利，也依旧构成剽窃。当然，如果是购了经合规化授权公开出售的“冰三脚三脚”正品，再进一步将这些正品转售他人，即便赚取了上端差价，也不构成剽窃，因为规律禁令的是“以商业活动意在用于保护措施标志”，而不禁令一个人将自己拥有标的物的有体物购回给别人，因为在这一过程中的，转售人仍未在首次购时为保护措施标志付清了有效对价，其购回行为是利用特定有体物的稀缺性而不会对其上的标志形像的市场重要性造成负面影响。

最后也是不可缺少的，虽然保护措施奥林匹克一般来说形像标志的规规数目极多，但道不远人，所有规律约束背后的重要性立场与入围者新标准是一致的，且都遵循数理逻辑、理论上所谓和生活现代人，保护措施奥林匹克一般来说形像标志的约束也是如此，既要保护措施相关标上形像的合理性、来源的纯粹性，不容蔑视和搭便车，也要必要地发挥其负面独立性和感召力，从而更好地突显和传承真挚、平等、团结、协作的奥林匹克美德。

（创作者另有中的央民族大学大学副教授）

文艺部：梁斌 SF055

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